從“逗鵝冤”說起，聊聊財產保全那些事兒

話說

最近一段時間

全網都在吃瓜、圍觀

鵝廠大戰國民女神

“騰訊訴老乾媽服務合同糾紛”一案

並且創造出了一個全新的網路名詞

“逗鵝冤”

我們先來捋一捋這個事的來龍去脈

事情的起因是

深圳市南山區人民法院

6月29日

在中國裁判文書網

公開的一則執行裁定書

同意原告騰訊公司請求查封、凍結

被告老乾媽公司

名下價值人民幣1624。06萬元的財產。

裁定書一經發布

就引起了財經媒體的興趣

並在全網熱炒

6月30日下午

針對騰訊申請凍結老乾媽

1624萬財產一案

騰訊方面迴應稱

此事

系老乾媽在騰訊投放了千萬元廣告

但無視合同長期拖欠未支付

騰訊被迫依法起訴

申請凍結了對方應支付欠款金額

這樣看

似乎還合情合理嘛

然鵝，

6月30日稍晚

老乾媽對此事做出了迴應

從未與騰訊公司進行過任何商業合作

並且就相關問題已經向公安機關報案

緊接著

7月1日午間

貴陽市公安局雙龍分局發出

《警方通報》

系三名不法人員

偽造老乾媽公司印章

冒充公司市場營部經理與騰訊公司簽訂合作協議

目的是為了獲取騰訊公司在推廣活動中配套贈送的網路遊戲禮包碼

之後透過網際網路非法倒賣獲取經濟利益

全網瞬間開啟群嘲模式

鵝廠也自嘲

7月10日

騰訊和老乾媽釋出聯合宣告

騰訊已向法院申請撤回財產保全申請及本案訴訟

並就合同詐騙行為已向貴陽公安報案

對於事件過程中的種種誤會和欠妥之處

騰訊已向老乾媽方面當面致歉

後續騰訊將進一步完善相關流程

未來雙方也將積極探索並開啟一系列正式合作

雙方握手言和

然而

當看到

很多網友

對財產保全這種常規操作

很不瞭解

甚至產生質疑的時候

作為法院人

可能就不淡定了

作為新時代的社會主義接班人，對法律不瞭解怎麼行呢？

那麼今天

我們就來聊聊

財產保全這個事

一、什麼是財產保全？

保全，顧名思義，就是保護周全的意思。商務印書館《現代漢語詞典》APP解釋為“保住使不受損失”。

財產保全在民事訴訟中是一個很重要也很常見的操作。

《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百條 人民法院對於可能因人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定採取保全措施。

簡而言之，財產保全就是為了防止當事人惡意轉移、隱匿或者損毀財產，致使今後判決難以執行所採取的事前防範措施。財產保全在民事訴訟，尤其是商事訴訟領域，是十分常見的法律風險防範手段。

張三向李四借款10萬元不還。為了賴賬，張三準備將名下財產進行轉移，造成李四即使贏了官司也沒法要回借款的局面。

這時，如果李四及時向人民法院申請對張三名下相應價值的財產進行保全，可以限制張三對這部分財產的處分，等案件勝訴後，人民法院即可迅速將借款執行到位。

二、財產保全有哪些？

司法實踐中根據訴訟不同階段，財產保全分為三類：

訴前財產保全

利害關係人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向人民法院申請採取保全措施。

訴訟財產保全

案件立案後做出判決前，法院根據當事人提出申請做出的財產保全措施，或者法院依職權主動採取的財產保全措施。

執行前財產保全

人民法院作出的法律文書生效後，進入執行程式前，債權人因對方當事人轉移財產等緊急情況，不申請保全將可能導致生效法律文書不能執行或者難以執行的，可以向執行法院申請採取保全措施。

三、如何申請財產保全？

根據《關於人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》要求，當事人、利害關係人申請財產保全，應當提交書面申請，並列明下列事項：

（一）申請保全人與被保全人的身份、送達地址、聯絡方式；

（二）請求事項和所根據的事實與理由；

（三）請求保全數額或者爭議標的；

（四）明確的被保全財產資訊或者具體的被保全財產線索；

（五）為財產保全提供擔保的財產資訊或資信證明，或者不需要提供擔保的理由；

（六）其他需要載明的事項。

法律文書生效後，進入執行程式前，債權人申請財產保全的，應當寫明生效法律文書的製作機關、文號和主要內容，並附生效法律文書副本。

這裡有幾個問題需要注意

一般來說，訴前財產保全和執行前財產保全，可以向法院立案部門提出，訴訟財產保全可以向審判部門提出。

當事人申請財產保全的範圍，僅限於案件標的物，或者與案件有關的財物。禁止超過爭議標的價額申請財產保全。

對於訴前財產保全，須在人民法院採取保全措施後30天內向人民法院起訴或者向仲裁機構申請仲裁；對執行前財產保全，債權人須在法律文書指定的履行期間屆滿後5日內向人民法院申請執行。

四、法院如何審查保全申請？

一般來說，人民法院對於財產保全申請的審查主要以形式審查為主。這裡所說的形式審查，主要依據《保全規定》要求的書面申請書中所列舉的幾個要素是否完備進行審查，而不涉及對案件實質爭議的審理。

2019年7月25日《人民法院報》刊載了一篇文章——《法院在財產保全中應盡到審慎審查義務》，其中提到了四個方面的審查義務：

對擔保的審查

對保全線索的審查

對保全範圍的審查

對起訴主張的審查

其中對於起訴主張的審查：應當對原告起訴主張及所依據的事實和理由進行初步審查，合理預判。對於訴訟請求明顯不能成立，經釋明仍堅持主張的，視具體案情全部或者部分駁回保全申請。

以（鵝廠大戰國民女神）騰訊訴老乾媽服務合同糾紛一案的財產保全為例，在案件還沒有進入實質審理階段，法院也無法判斷合同上老乾媽公司公章的真假，騰訊向南山區人民法院申請財產保全，其訴訟主張和保全申請，在外觀上是符合民事訴訟法和《保全規定》要求的，這就是上面所說的“初步審查、合理預判”，所以南山區法院裁定對老乾媽公司相應價值的銀行存款進行凍結並無不妥。

相反，如果是當年的“觀眾起訴趙薇在電視裡瞪他”這種案子，如果原告申請財產保全，肯定是直接駁回的。

財產保全制度設計是為了防止債務人轉移、隱匿財產，根本上還是為了維護債權人利益，使勝訴權益能夠最終得以實現。但是人民法院在司法實踐中發現，當事人惡意轉移、隱匿或者隨意處置財產的情況十分普遍，生效裁判的執行成為了法院一個老大難的問題。

在最高人民法院答覆十三屆全國人大一次會議5054號建議中也提到，“毋庸諱言，當前我們的社會誠信狀況不容樂觀，很多債務人不守誠信，甘為道德淪喪欺世寡義的無賴之徒，社會失信的情形惡性迴圈，如瘟疫肆虐交叉感染，失信者不以為恥反以為榮，不僅利用各種手段騙得利益，而且避債逃債的手段也無所不用其極。”

因此，客觀上來講，在人民法院大力推進切實解決執行難問題的大背景下，法院對於當事人申請財產保全的必要性審查不會太嚴格，甚至是樂見當事人申請財產保全的，可以極大地降低今後執行工作的難度，更好的保障當事人的勝訴權益。因此，只要符合條件的財產保全，法院一般都會准許。

而另一方面，人民法院又透過完善執行程式、強化被保全人救濟、建立健全保全擔保和保全保險機制、明確錯誤保全賠償，加大虛假訴訟懲治力度等方式，來對濫用財產保全權利進行必要的規制。

五、法律對財產保全有哪些規制？

（一）規範法院保全行為

保全及時性

人民法院接受財產保全申請後，應當在五日內作出裁定；需要提供擔保的，應當在提供擔保後五日內作出裁定；裁定採取保全措施的，應當在五日內開始執行。對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定採取保全措施的，應當立即開始執行。

通知被保全人

人民法院保全財產後，應當立即通知被保全財產的人。

保全措施的謙抑

在能夠實現保全目的的情況下，人民法院應當選擇對其生產經營活動影響較小的財產進行保全。比如，人民法院對廠房、機器裝置等生產經營性財產進行保全時，指定被保全人保管的，應當允許其繼續使用。

明確解除條件

根據民事訴訟法和相關司法解釋，對於

保全錯誤的

申請人撤回申請的

被保權人提供擔保的

申請人未依法起訴或申請仲裁的

起訴或仲裁不被受理及（按）撤回起訴、仲裁申請的

申請人的起訴或訴訟請求被生效裁判文書駁回的

仲裁申請或仲裁請求被裁決駁回的

法院責令增加擔保而不增加的

以及徵得申請人同意的

上述情況，人民法院得依職權或者依申請人申請解除保全措施。

人民法院收到解除保全申請後，應當在五日內裁定解除保全；對情況緊急的，必須在四十八小時內裁定解除保全。

保密義務

人民法院對查詢到的被保全人財產資訊，應當依法保密。除依法保全的財產外，不得洩露被保全人其他財產資訊，也不得在財產保全、強制執行以外使用相關資訊。

（二）強化被保全人權利救濟

複議

被保權人對財產保全裁定不服的，可以在收到保全裁定5日內提起復議。人民法院應當在收到複議申請後十日內審查。

異議

保全裁定實施過程中執行行為違法的，被保全人可以提出書面異議，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查。

執行異議之訴

被保全人為案外人的，基於實體權利對保全裁定及保全實施行為可以提出書面異議，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查並做出裁定。對該裁定仍不服的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起執行異議之訴。

（三）健全擔保機制

重點說一下保全擔保。人民法院要求保全申請人提供擔保，主要是為了防止當事人濫用訴訟權利，防範出現因財產保全錯誤造成被保全人損失無法賠償的情況。

訴前財產保全

申請人應當提供相當於請求保全數額的擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。

訴訟財產保全

法院可以責令申請人提供不超過請求保全數額或爭議標的價值百分之三十的擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。

但有以下情形的，人民法院可以不要求提供擔保：

（一）追索贍養費、扶養費、撫育費、撫卹金、醫療費用、勞動報酬、工傷賠償、交通事故人身損害賠償的；

（二）婚姻家庭糾紛案件中遭遇家庭暴力且經濟困難的；

（三）人民檢察院提起的公益訴訟涉及損害賠償的；

（四）因見義勇為遭受侵害請求損害賠償的；

（五）案件事實清楚、權利義務關係明確，發生保全錯誤可能性較小的；

（六）申請保全人為商業銀行、保險公司等由金融監管部門批准設立的具有獨立償付債務能力的金融機構及其分支機構的。

對於財產保全期間，申請保全人提供的擔保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的，人民法院可以責令其追加相應的擔保；拒不追加的，可以裁定解除或者部分解除保全。

執行前財產保全

法律文書生效後，進入執行程式前，債權人申請財產保全的，人民法院可以不要求提供擔保。

（四）保全錯誤賠償

根據民事訴訟法第一百零五條之規定，申請財產保全有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

（五）嚴懲虛假訴訟

列入失信名單

透過虛假訴訟等方式申請財產保全措施的，依據《最高人民法院關於防範和制裁虛假訴訟的指導意見》，可以將其列入失信人名單。

罰款、拘留

對於偽造證據申請法院保全的，根據民事訴訟法第一百一十一條之規定，可以予以罰款、拘留；情節嚴重可構成犯罪。

追究刑事責任

根據“兩高”《關於辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規定，為謀取不正當利益，以捏造的事實提起民事訴訟致使人民法院基於捏造的事實採取財產保全措施的，構成虛假訴訟罪，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或單處罰金；造成他人經濟損失達100萬以上的，屬情節嚴重，處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金。

供稿：永州市零陵區人民法院

原標題：《從“逗鵝冤”說起，聊聊財產保全那些事兒》