聊一聊抵押和質押

一、兩者概念

1、

抵押

：是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人“

不轉移財產的佔有

”，將該財產抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就該財產優先受償。

質押

：為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其財產“

出質給債權人佔有

”的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，債權人有權就該財產優先受償。

二、不得設立抵押權的財產

三、抵押權的登記設立

1、不動產抵押

以建築物和其他土地附著物，建設用地使用權，以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權，正在建造的建築物設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押權自登記之日起設立。

【案例一】甲公司向乙銀行借款，以自己所有的房屋設定抵押，雙方於8月1日簽訂了抵押合同，8月20日辦理抵押登記手續。

【解析】抵押合同於8月1日依法成立並生效，抵押權自8月20日設立。

2、動產抵押

以動產抵押的，抵押權自抵押合同生效時起設立，沒有登記不能對抗善意第三人。

【案例二】甲公司向乙銀行借款，以自己所有的小轎車設定抵押，雙方於8月1日簽訂了抵押合同，8月20日辦理抵押登記手續。

【解析】抵押合同於8月1日依法成立並生效，抵押權自8月1日設立。

【案例三】甲公司向乙銀行借款，以自己所有的小轎車設定抵押，雙方於8月1日簽訂了抵押合同，8月20日辦理抵押登記手續。8月15日甲將小車出售給不知情的丙並完成交付。

【解析】抵押合同於8月1日依法成立並生效，8月15日抵押權尚未登記，不能對抗善意取得的丙，因此小車的所有權歸丙。

【案例四】甲公司向乙銀行借款，以自己所有的小轎車設定抵押，雙方於8月1日簽訂了抵押合同，8月20日辦理抵押登記手續。未經銀行的同意，甲於8月21日將小車出售給不知情的丙並完成交付。

【解析】抵押合同於8月1日依法成立並生效，8月20日抵押權登記設立在出售小車前，能對抗善意取得的第三人丙，因此小車的所有權歸銀行。

四、質押權的設立

1、動產質權設立

質押合同自成立時生效，質權自出質人“交付”質押財產時設立。出質人代質權人佔有質物的，質權不生效。

2、權利的質押

五、兩者的聯絡與區別

1、抵押物的佔管形態

抵押不轉移對抵押物的佔管形態，仍由抵押人負責抵押物的保管；質押改變了質押物的佔管形態，由質押權人負責對質押物進行保管。

2、抵押物損毀賠償

一般來說，抵押物毀損或價值減少，由抵押人承擔責任；質押物毀損或價值減少由質押權人承擔責任。

3、對抵押物的處置權

債權人對抵押物不具有直接處置權，需要與抵押人協商或透過起訴由法院判決後完成抵押物的處置；對質押物的處置不需要經過協商或法院判決，超過合同規定的時間質權人就可以處置。質押貸款與抵押貸款，道理是一樣的。

4、不動產不能質押只能抵押。

作者介紹：

吳燕雲

Email： yywu@zhcpa。cn

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