外貿合同主要條款及操作提示

怎麼取消合同旁邊的批註頁面

目錄

l 締約方條款 ———交易對手

l 貨物描述及質量條款 ———貨物及質量要求

l 價格條款 ———成交價格

l 數量、溢短裝條款 ———成交數量

l 交期條款 ———交貨時間

l 付款條款 ———貨款支付

l 檢驗索賠條款 ———交貨是否符合約定及貨差索賠

l 不可抗力條款 ———不可控事件介入

l 適用法律&爭議解決條款 ——— 爭議如何解決

l 業務操作提示

l 締約方條款（Party Terms）

l 1、註冊登記情況－是否是適格商事主體，是否有簽訂和履行合同的權利能力？

l 核實途徑：境外公司登記機構官網查詢；

l 2、資信情況－實際履行合同的能力？

l 核實途徑：境外公司登記機構官網查詢或要求提供公司註冊證書、上年度年報、銀行資信證明等資信材料；透過中信保、國外徵信網等第三方機構瞭解；透過走訪客戶瞭解等。

l 3、訴訟、仲裁記錄或違約記錄－是否有履約的意願？

l 核實途徑：透過網路檢索涉訴案例；透過商業夥伴瞭解客戶過往的交易情況。

4、條款內容儘量詳盡：名稱、註冊號、聯絡人、地址、電話、E-mail等儘量寫上。

5、有代理參與的交易－誰是交易對手？代理，還是客戶？

（1）代理是我方的

ⅰ、客戶是交易對手－佣金協議+與客戶籤外貿合同；

ⅱ、代理是交易對手－與代理籤外貿合同；

（2）代理是客戶的

ⅰ、經公證認證的授權書、經律師見證的授權書；

ⅱ、授權書+簽約前走訪、電話、郵件等方式與客戶核實授權的真實性；

ⅲ、客戶及代理當著我方的面簽訂授權書；

ⅳ、代理在外貿合同上代客戶簽字後，最好再讓客戶補簽字或透過郵件等形式發客戶確認。

（3） 代理不能是雙方的

l 貨物描述及質量條款（Goods Description & Quality Terms ）

l 1、涉及品名、材質、規格、等級等要素，描述儘量詳細、具體。

l 2、交貨不符貨物描述及質量條款，即交貨違約時，如何處理？

l （1） 、合同有約定的，按約定處理。

l （2） 、合同無約定，適用中國法。

l 符合《合同法》第94條合同解除情形，有權解除合同，守約方有兩種選擇：ⅰ、拒收貨物、解除合同；ⅱ、要求重新交一批符合約定的貨物。 有損失的，可同時要求損失賠償。

l 不符合《合同法》第94條合同解除情形，不得解除合同，但可主張損失賠償。

l （3） 、合同無約定，適用英國法。交貨不符合質量約定，違反“Mirror Image Approach”和合同的“Condition Terms”，守約方有權解除合同，守約方有兩種選擇： ⅰ、拒收貨物、解除合同； ⅱ、要求重新交一批符合約定的貨物。有損失的 ，可同時要求損失賠償。

l 價格條款（Price Terms）

l 1、通常藉助於貿易術語描述成交單價。常見的有FOB、CFR、CIF、DES、DDU、DDP等。不同的價格術語，雙方承擔的具體義務不同，貨損風險轉移及交貨完成的時點也不同。前三個價格述語，交貨完成地是在裝港，貨損風險也是在貨物交到裝港船上起轉移買方。後三個術語，交貨完成地是在卸港或指定目的地，貨損風險也是在貨物交到卸港或指定目的地起轉移買方。賣方在DDP下還要承擔進口報關手續和進口關稅。

l 數量及溢短裝條款（Quantity & Tolerance Terms）

l 1、總量溢短。

l 2、單規格溢短。

l 3、交貨不符合數量條款，即交貨違約時，如何處理？

l （2） 、合同無約定，適用中國法。

l ⅰ、少交貨。

l 符合《合同法》第94條合同解除情形，守約方有權解除合同，守約方有二種選擇：

l ①、拒收貨物、解除合同；②、要求補交餘下貨物。 有損失的，可同時要求損失賠償

l 不符合《合同法》第94條合同解除情形，不得解除合同，守約方有兩種選擇：

l ①、收下貨物，按比例支付貨款；②、要求補交餘下數量的貨物。有損失的，可同時要求損失賠償。

l ⅱ、多交貨。一般達不到《合同法》第94條合同解除情形，不得拒收全部貨物、解除合同，但守約方有兩種選擇：

l ①、拒收多交的貨物；②、按合同價格接受全部貨物。有損失的，可同時要求損失賠償。

l （3） 、合同無約定，適用英國法。

l ⅰ、少交貨。

l 違反“Mirror Image Approach”和“Condition Terms” ，有權解除合同，守約方有三種選擇：

l ①、拒收貨物、解除合同； ②、要求補交餘下數量的貨物；ⅲ、收下貨物，按比例支付貨款。有損失的，可同時要求損失賠償。

l ⅱ、多交貨。

l 違反“Mirror Image Approach”和“Condition Terms” ，有權解除合同，守約方有三種選擇：

l ①、拒收全部貨物、解除合同； ②、拒收多交部分的貨物；③、按合同價格接受全部貨物。有損失的，可同時要求損失賠償。

l 交期條款（Shipment Terms）

l 1、交期延遲時，如何處理？

l ⑴、合同有約定，按約定處理。

l ⑵、合同無約定：

l ⅰ、一般應先催告賣方在一定期限內繼續交貨；

l ⅱ、寬限期過後，仍未交貨的，買方有兩種選擇：①、繼續要求交貨；②、解除合同。有損失的，同時主張損失索賠。

l ⅲ、如是鮮活、季節性、節日性貨物，可不經催告，直接解除合同，索賠損失。

l 2、拒絕交貨時，如何處理？

l ⑴、合同有約定，按約定處理。

l ⑵、合同無約定，買方有解除權，有兩種選擇：①、繼續要求交貨；②、解除合同。有損失的，同時主張損失索賠。

l 付款條款（Payment）

l 1、付款方式。

l ⑴、電匯（T/T）。

l ⅰ、前T/T、後T/T、定金/首款+後T/T。

l ⅱ、中國法和英國法，定金的法律效果存在差異。

l ⑵、信用證（L/C）。

l ⅰ、概念、分類。

l ⅱ、若採用信用證結算，合同要明確開證期、開證型別、交單單據、對開證行要求等信用證要素。

l 2、延遲開證或延遲付款，如何處理？

l ⑴、合同有約定，按約定處理。

l ⑵、合同無約定，適用中國法。

l ⅰ、應先催告買方在一定期限內付款或開證。

l ⅱ、寬限期過後，賣方有解除權，有兩種選擇：①、繼續要求開證或付款；②、解除合同。有損失的，同時主張損失索賠。

l ⑶、合同無約定，適用英國法。

l 違反“Mirror Image Approach”和“Condition Terms” ，賣方有解除權，有兩種選擇：①、繼續要求開證或付款；②、解除合同。有損失的，同時主張損失索賠。

l 3、拒絕開證或付款，賣方有解除權，有兩種選擇：①、繼續要求開證或付款；②、解除合同。有損失的，同時主張損失索賠。

l 檢驗索賠條款（Inspection & Claims）

l 1、誰來驗貨，買方、賣方或第三方驗貨機構、封樣？

l 2、驗貨地點，卸港、裝港？

l 3、索賠期限、方式。

l 4、存在貨損、貨差，該向誰索賠？

l ⑴、內在質量問題，只能向賣方索賠。

l ⑵ 、外觀瑕疵或數量減損，可向賣方、船東或海運保險人索賠。

l ⅰ、提單批註外觀瑕疵或記載的貨物數量不符合同，應向賣方索賠。

l ⅱ、清潔提單、提單記載的貨物數量與合同相符且不在免責範圍，應向船東索賠。

l ⅲ、清潔提單、提單記載的貨物數量與合同相符且在免責範圍，應向保險人索賠。

l 不可抗力條款（Force Majeure）

l 1、包括定義、範圍、通知時間、通知方式、證明材料等要素。

l 2、法律效果。合同暫停履行，部分解除或全部解除，無違約。

l 3、發生不可抗力時，如何處理？

l ⑴、受影響一方應將不可抗力的發生及其對合同履行的影響在約定時間內以約定的方式通知到另一方，並提供約定的證明材料。

l ⑵、受影響一方應採取措施減少不可抗力對合同履行的影響。

l ⑶、不可抗力持續超過約定時間，任何一方都有權部分或全部解除合同。

l 違約金條款（Liquidated Damage）

l 1、定義。

l 2、違約金的約定方式

l ⑴、固定數量的違約金。

l ⅰ、按中國法，約定違約金一般不應超過合同金額的30%，過高或過低，另一方有權請求調整。

l ⅱ、按英國法，這種違約金約定方式，存在被認定為罰金條款的風險。

l ⑵、約定違約金的計算方式、計算方法。

l 3、違約金的英文表述，不能使用“Penalty”。

l 法律適用和爭議解決條款 （Governing Law and Dispute Resolution）

l 1、締約方有權選擇合同適用的法律。

l 2、締約方有權選擇爭端解決的方式。

l ⑴、訴訟。但所選擇的訴訟法院，要與合同履行存在一定連線點，且不違反專屬管轄和級別管轄。

l ⑵、仲裁。

l ⅰ、仲裁與訴訟區別和聯絡：性質不同，管轄權來源不同，一裁終局。但仲裁中的財產保全和裁決執行仍要透過法院處理。

l ⅱ、機構仲裁和臨時仲裁。

l ⅲ、中國不認可臨時仲裁，應選擇機構仲裁，對仲裁機構的名稱、仲裁地點、仲裁程式規則、仲裁庭組成、仲裁語言等做出明確約定。

l ⅳ、按中國法，可仲裁、可訴訟的仲裁條款是無效的。

l 3、對於在中國境內無財產的交易對手，建議選擇仲裁的方式解決爭議。

l 外貿操作提示

l 締約環節：

l 1、印章不是必須的，董事簽字、有權代理人簽字具有同樣的法律效力。

l 2、締約磋商過程，不輕易承諾。往來郵件、傳真、QQ\Wechat\ Skype 等聊天中，最好註明“Subject to written contract”。

l 3、規範簽約行為：1）核實簽字人是否為有權簽字人，公司董事有法字簽字權，員工要有經公證或律師見證的授權書；2）最好要以書面合同的方式簽約，並儲存原件；3）以郵件、 QQ\Wechat\ Skype 等即時通訊方式籤合同，反映合同簽訂過程的原始往來郵件、聊天頁面要儲存好，不要刪除；4）我方先簽約的合同，要及時索回客戶已完成簽約的合同。

l 履約環節：

l 1、如遇客戶在開證、付款，或交期、交貨上存在違約，要做到：

l ⑴、在與客戶交涉繼續履約的可能時，相關的往來函件、郵件、聊天中，最好註明“Without prejudice”，或 “Reserve our rights for claim damages”。

l ⑵、同時要求將交期或付款期相應延遲，並取得客戶的確認。

l 解約環節：

l 1、在有權解除合同的情況下，在購進替代貨物或是轉售貨物前，應正式通知客戶：由於其毀約行為，我方正式解除合同，並保留損失索賠的權利 。

l 2、要在合理的時間內以合理的市場價格購進替代貨物或是轉售貨物。

l 和解環節：

l 1、在最終達成和解前，涉及和解方案的郵件、傳真、聊天或會議備忘錄中，也要註明“Without prejudice”。

l 2、未按和解協議履行，仍有權按原合同索賠。

境外公司登記資訊查詢網址

l 香港註冊公司查詢網址：www。cr。gov。hk。

l 新加坡註冊公司查詢網址：www。bizfile。gov。sg。

l 英國註冊公司查詢網址：www。gov。uk/government/organisations/companies-house。

l 瑞士註冊公司查詢網址：www。swiss-business。cn。

l 瑞典註冊公司查詢網址：www。bolagsverket。se。

l 俄羅斯註冊公司查詢網址：russianpartner。biz。

l 歐盟地區註冊公司查詢網址：www。ebr。org。

l 澳大利亞註冊公司查詢網址：www。asic。gov。au。

l 模里西斯註冊公司查詢網址：companies。govmu。org/English/Pages/default。aspx。

l 加拿大註冊公司查詢網址：www。sos。ca。gov/。

l 印度註冊公司查詢網址：www。mcagov。in。

l 美國加利福尼亞州註冊公司查詢：www。sos。ca。gov。

l 美國特拉華州註冊公司查詢：www。corp。delaware。gov。

l 美國紐約州註冊公司查詢：www。dos。ny。gov。

l 國外徵信網：www。23469。net。

l www。info-clipper。com。

筆者簡介

1、王幹士律師，現為北京盈科（杭州）律師事務所名譽合夥人，杭州市律師協會國際貿易委員會委員。主要執業領域：涉外商事糾紛、經濟合同糾紛、刑事辯護等。