新行政處罰法解讀:行政處罰的定義、種類

縣計生委是行政主體嗎

一、概念

第二條:“行政處罰是指行政機關依法對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權益或者增加義務的方式予以懲戒的行為”

行政三法中，《行政許可法》和《行政強制法》都在總則中對行政許可和行政強制的定義作了明確規定。此次新的《行政處罰法》對行政處罰定義的確立增設概念條款，在形式上

，

使行政三法實現了體例結構上的統一和完整。

用以上概念我們嘗試分析

“責令改正”是否屬於行政處罰。

“責令”是命令某人或某機構負責做成某件事，“改正”意味著把錯誤的改為正確的，“責令改正”就是要求當事人把違法的行為或狀態變為法律要求的行為或狀態。要求當事人遵守法律是守法者和違法者都應履行的義務，不能認為是對違法者的懲罰，因此，“責令改正”是當事人應盡的義務，沒有減損權益或者增加義務。所以，“責令改正”不屬於行政處罰。實際上新法第二十八條（老法第二十三條）已經將責令改正排除在行政處罰之外。

行政處罰的定義並不完美，事實上，其他的行政行為如行政強制措施、行政命令、行政監管行為，對當事人來說也會減損權益或者增加義務。所以，需要有時需要其他的定義來加以鑑別。

二、種類

第九條:“行政處罰的種類:

“(一)警告、

通報批評

;

“(二)罰款、沒收違法所得、沒收非法財物;

“(三)暫扣許可證件、

降低資質等級

、吊銷許可證件;

“(四)

限制開展生產經營活動、

責令停產停業

、責令關閉、限制從業

;

“(五)行政拘留;

“(六)法律、行政法規規定的其他行政處罰。”

將行政處罰的種類按照名譽罰、財產罰、資格罰、行為罰、人身罰等型別分為五大種類及兜底，兜底是指沒有在五大種類中列舉的行政處罰只能由法律、行政法規規定。新增的處罰種類有：通報批評、降低資質等級、限制開展生產經營活動、責令關閉、限制從業。

（

1

）通報批評：通報批評是由

“通報”與“批評”兩個概念複合而成的。“通報”是指行政機關將有關情況以書面形式告知當事人或下級機關、本機關內部職工，而“批評”是指對缺點和錯誤所提出的意見，目的是希望對方吸取教訓，引以為戒。

判斷通報批評是否是行政處罰行為的標準應當如何確立呢？應當把握兩個標準，其一，要規章以上的法律規範所明確規定；其二，是行政主體對外部行政相對人的監管行為。因此，不符合上述標準的通報批評都不能視為行政處罰，也就不能適用行政處罰法的原則和規則。

行政機關所實施的通報批評行為主要有兩種：一種是行政機關內部上級處理違紀的下級，或者行政機關內部監察部門或者紀委處理違反紀律的人，這時通報批評只是一種行政處分。另一種是行政機關在一定範圍內對違法行為人的違法事實予以公佈，以導致其聲譽和信譽造成損害，既制裁和教育違法者，又廣泛教育他人的一種措施，這時通報批評屬於行政處罰範疇。

除了公共場所、生活飲用水這兩個專業沒有，其他專業基本都涉及到通報批評，以醫療管理、傳染病防治、醫療廢物管理這幾個專業多見。

按照新法，只有法律、法規和規章，可以設定通報批評等行政處罰，其他規範性檔案不得設定，實施通報批評，也必須履行相應的行政處罰程式。規範性檔案如《醫師定期考核管理辦法》第二十八條、《國家衛生計生委關於加強醫療美容主診醫師管理有關問題的通知》等，其中的通報批評屬於行政處罰範疇，但限於規範性檔案的級別，不宜實施。法律、法規和規章中不屬於法律責任（或罰則）章節的通報批評，也不宜實施。例如《醫療機構投訴管理辦法》第五章監督管理中的第四十一條第二款

“對行政區域內未按照規定開展投訴管理工作的醫療機構，衛生健康主管部門應當通報批評，並對醫療機構主要負責人進行約談。”

（

2

）責令關閉：只有職業衛生專業有，其他專業沒有。

（

3

）限制從業：相關違法主體不能從業。根據禁止從事的業務不同，分為

“市場禁入”，一般專指對證券市場的禁入；“行業禁入”，如禁止從事藥品、食品等行業。《中華人民共和國中醫藥法》第五十六規定，“舉辦中醫診所、炮製中藥飲片、委託配製中藥製劑應當備案而未備案，或者備案時提供虛假材料的，……

其直接責任人員五年內不得從事中醫藥相關活動

。

”《中醫診所備案管理暫行辦法》

第二十條、第二十一條也存在相關規定；

“職業禁入”，如限制招錄（

聘

）

為公務人員、擔任人民陪審員等；

“職位禁入”，如禁止擔任食品生產經營企業食品安全管理人員等。

（

4

）降低資質等級：各專業均無。

（

5

）限制開展生產經營活動：各專業均無。

不當之處，敬請批評指正。

原創供稿者：艾思考

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